21世纪经济报道 记者诸未静 实习生杜毓涵 上海报道

千万判赔金额，似乎正在成为游戏侵权案件的标配。

继《率土之滨》诉《三国志·战略版》构成著作权侵权，一审获赔5000万元后，近日，深圳市中级人民法院对《万国觉醒》诉《指挥官》侵害著作权及不正当竞争纠纷一案作出一审判决：被告九九公司旗下运营的《指挥官》构成对于《万国觉醒》的“换皮抄袭”侵权行为，须向原告莉莉丝与乐狗公司赔偿经济损失1000万元以及为制止侵权行为而支出的合理费用50万元，并公开道歉。

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值得关注的是，与“率土案”类似，本案中，法院既认定《万国觉醒》整体游戏画面构成著作权法第三条第六项规定的视听作品，同时判决中也将《万国觉醒》游戏结构、系统体系、数值策划及对应关系等玩法规则的特定表达认定为符合作品特征的其他智力成果（兜底作品类型），法院认为同一智力成果依观察角度不同，可同时归属于两种作品类型而受到著作权法保护，这在游戏侵权诉讼案件中并不常见。

除了高额的判赔金额，“率土案”和“万国觉醒案”这一类的突破性判决还揭示了什么样的司法发展趋势？

定义“换皮抄袭”

《万国觉醒》是一款由上海莉莉丝网络科技有限公司发行的大型多人在线即时策略类(SLG)手机游戏，于2018年首先在海外市场推出，国服于2020年9月上线。

本案系著作权侵权及不正当竞争纠纷，原告乐狗公司和莉莉丝公司分别为该游戏的著作权人与运营方，其指出，被告九九公司、亚亨公司、番茄公司故意攀附《万国觉醒》游戏业已形成的竞争优势，利用海外服与国服之间的时间差，在国内推出与之几乎完全相同的《指挥官》游戏，故提出诉讼请求。

最终，深圳中级人民法院展现出了对游戏独创性表达受法律保护观点的认可，也对游戏“换皮抄袭”行为进行了明确的定义：“换皮抄袭”通常指在后游戏使用了在先游戏不同的美术形象，但游戏机制的特定设计上，如体系结构、数值设定、操作界面、玩法规则等方面，与在先游戏完全相同或实质性相似。

有趣的是，判决书指出，《指挥官》在大量文字描述甚至是笔误以及明显是开发者随意设定的数值上，都与《万国觉醒》构成了实质性相似。

最终法院认为，对于策略游戏而言，游戏机制设计层面的游戏元素的具体设计以及组合体系是一款游戏的核心内容，其存在错综复杂且数量众多的游戏机制设计，这些成套的机制设计环环相扣，牵一发而动全身。

在先游戏开发者需要通过高投入的研发、测试、调整以及大量试错完善，以实现在游戏交互设计内容得到一整套协调平衡体系。其研发过程凝结了在先游戏开发者的巨大智力创作投入，是一款游戏最能体现其可玩性及游戏价值的部分，相当于游戏的“骨架”，而游戏元素的具体形象则相当于游戏的“皮肤”。在后游戏基于“换皮抄袭”，可大大减少游戏开发时的成本投入、缩短开发周期。

而本案中，莉莉丝与九九公司均对于《指挥官》游戏晚于《万国觉醒》游戏上线没有异议，即《指挥官》游戏的开发者具有接触权利作品的条件。经过上述系列举证取证比对，《指挥官》游戏在核心游戏机制及相关游戏界面上全面抄袭了《万国觉醒》游戏的特有独创性表达，仅将游戏的美术贴皮更换为另一款在先游戏《帝国时代》的美术元素，可以认定其实施了“换皮抄袭”行为，构成著作权侵权。

是思想还是思想的表达？

著作权法中有一项主要原则：“思想与表达二分法”。该原则将作品分为思想与表达两方面，著作权法只保护对于思想观念的独创性表达，而不保护思想观念本身。

在最近的几个案子中，各方争辩的重点便是——为何游戏玩法近似会构成著作权侵权？

本案判决书提到，网络游戏中对于玩法规则的具体设计可构成著作权法意义上的表达， 进而受到著作权法的保护。区分游戏中相应的玩法规则属于思想还是表达，应看这些玩法规则是属于概括、基础、抽象的描述，还是具体到了一定程度足以产生感知特定产品的特有游戏体验。

上海协力律师事务所杭州办公室律师曾祥欣在接受21世纪经济报道记者采访时分析，其实“玩法”也好，“规则”也罢，都是对于游戏的交互式设计的一种称谓，“我更喜欢用游戏行业的称谓‘游戏机制’来代称。”

在他看来，谈及“交互”，大部分人必然联想到专利等不受著作权保护的“思想”范畴。但实际上交互式设计并不必然属于公有领域而被著作权法排除保护。

根据著作权法第五条的规定以及著作权理论，处于公有领域的对象有：①狭义的“思想”（数量有限，被垄断阻碍后人创作）；②操作方法、技术方案和实用功能（专利法保护功能性客体的范围）③官方文件及其正式译文（鼓励传播、不应二次获酬）；④事实以及对事实无独创性的汇编。⑤历法、通用数表、通用表格和公式（垄断阻碍知识传播和科学进步）。他认为，游戏的交互式设计可以是信息性（也即能够表达思想）的，也足够多、足够具体，给予著作权保护不会影响后续的游戏创作。

值得注意的是，2021年6月1日起正式施行的新《著作权法》的第三条第二款第（九）项将原本的“法律、行政法规规定的其他作品”修改为了“符合作品特征的其他智力成果”，从立法上确立了著作权法客体的开放性，使得将游戏的交互式设计得以跳脱出目前已有的客体框架得到保护。

曾祥欣分析，“率土案”和“万国觉醒案”应该是在新著作权法生效后起诉的。在新著作权法的客体定义中，客体类型由封闭式改为了开放式，可以将符合作品定义但不属于已有客体类型的作品作为“符合作品特征的其他智力成果”的“其他作品”进行保护，也因此才有了目前的突破性判决。

千万判赔成趋势

本次判决之前，上一个令人震撼的网游著作权侵权案，于今年五月发生于网易的《率土之滨》及阿里灵犀互娱《三国志·战略版》之间。

广州互联网法院一审判决《三国志·战略版》构成著作权侵权，判令被告需于本判决发生法律效力之日起三十日内删除或修改侵权内容，并判决被告于本判决发生法律效力之日起十日内向网易赔偿5000万元。

多位业内人士都向21记者表达了一个观点：千万级别赔偿的普遍，可以视作司法对行业现状理解的加深。

而针对为何最近的网游著作权侵权案件均集中于SLG品类的疑问，一位上海从业多年的业内人士在接受21记者采访时表示，这也符合国内游戏品类的市占率。在他看来，目前肯定有许多同类案件在审，只是恰巧最近出了两个新判决。“不过SLG这种类型，基于玩法模式具有一定的固定性，本身就是换皮的重灾区，必然会有这样的案件。”他说。

伽马数据2022年发布的报告也显示，2021年头部SLG市场规模接近200亿元。同时近几年SLG品类游戏头部效应愈发明显，2021年流水最高的产品聚集了头部SLG产品近半的流水。中商产业研究院数据预测，2024年，国内SLG市场能够突破400亿大关。

曾祥欣认为，其实目前的判赔金额才是符合行业实际的，就如“率土案”中法院查明的那样，换皮游戏开发周期要大大短于原创游戏，相应的成本自然也大大低于原创游戏。而另一方面，换皮游戏在原创游戏玩法机制的加持下依然能够取得较高的收益。但由于司法对游戏作品、行业的认识有限，以及侵权获利/损失举证的困难，在早些年的换皮游戏维权中，即便败诉赔钱之后，换皮游戏的开发商依然普遍有钱可赚。

“国产独立原创游戏在这样的司法保护环境下，才能走得更远。”垦丁律所苏州分所主任、诺诚游戏法创始人朱骏超在接受21记者采访时表示，当千万判赔金额渐成游戏侵权案件标配之时，可以看到司法机构对于加强知识产权保护力度的重视。

“这不仅是对游戏权利人前期巨额研发和市场投入的认可，也是鼓励游戏创新的举措。”他说。